碳排放政策的投資仲裁風(fēng)險(xiǎn)與因應(yīng)

 

目前適用《能源憲章條約》的投資仲裁案中，68件涉及公平公正待遇（包括國際最低待遇標(biāo)準(zhǔn)）條款，除待審及和解案件外，裁定違反該條款的案件占43.1%。《能源憲章條約》中公平公正待遇表述為“締約方應(yīng)根據(jù)條約規(guī)定，為其他締約方投資者創(chuàng)造穩(wěn)定、公平、有利和透明的條件，包括承諾在任何時(shí)候給予投資者公平待遇、最持續(xù)的保護(hù)，不得以任何不合理或歧視性措施減損投資的管理、維護(hù)、使用、享有或處置。”由于“公平”、“合理”等概念較為主觀，仲裁庭易作擴(kuò)大解釋，進(jìn)而限縮東道國的規(guī)制空間。

 

我國是全球最活躍的可再生能源投資市場，吸引了大量外資。隨著投資規(guī)模的迅速擴(kuò)大，可再生能源補(bǔ)貼的總額也在迅速增加，雖然政府多次降低補(bǔ)貼，但2017年中國可再生能源補(bǔ)貼資金已出現(xiàn)800億元缺口。針對(duì)這一問題，德國采取征收消費(fèi)者稅，導(dǎo)致產(chǎn)業(yè)發(fā)展緩慢，而西班牙采取征收生產(chǎn)者稅，被諸多投資者提起投資仲裁，主張違反公平公正待遇。

 

我國與德國、法國、荷蘭及英國等國家之間的雙邊投資協(xié)定均設(shè)有類似表述的公平公正待遇條款，而且以上國家的投資者在我國可再生能源領(lǐng)域投資較大，可以推斷我國面臨較大的投資仲裁風(fēng)險(xiǎn)。

 

三、投資仲裁在審查碳排放政策中的問題

 

碳排放政策與國際投資協(xié)定的征收和公平公正待遇條款聯(lián)系最為緊密，通過分析投資仲裁庭考察這兩個(gè)條款存在的問題，有助于找到投資者—國家仲裁下碳排放政策空間不足的成因。通過對(duì)案例的分析，研究發(fā)現(xiàn)仲裁庭在審查東道國政策時(shí)存在保護(hù)對(duì)象不確定、審查標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一、審查范圍不確定的問題。

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