PPP項(xiàng)目簽約后無(wú)法完成融資， 實(shí)施機(jī)構(gòu)如何確定新的社會(huì)資本？——直接簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議還是重新采購(gòu)？

一、熱點(diǎn)關(guān)注

朱磊（咨詢類 中國(guó)投資咨詢有限責(zé)任公司）：項(xiàng)目原項(xiàng)目公司在與政府方簽訂《PPP 項(xiàng)目合同》之后，遲遲無(wú)法

完成融資落地，某企業(yè) A 有意接手并與原社會(huì)資本方達(dá)成合作意向，由企業(yè) A 收購(gòu)原社會(huì)資本方在項(xiàng)目公司中的全部出資，并主導(dǎo)后續(xù)的融資、建設(shè)、運(yùn)營(yíng)和移交工作。目前企業(yè)A 是直接與原社會(huì)資本簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，還是由政府組織新的社會(huì)資本方采購(gòu)？不知道金融機(jī)構(gòu)在后續(xù)項(xiàng)目融資的 時(shí)候會(huì)認(rèn)可直接股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為的合規(guī)性嗎？

（1）合同不以融資交割為生效條件；（2）社會(huì)資本方 和政府方均已實(shí)際出資；（3）已利用資本金推進(jìn)部分項(xiàng)目 建設(shè)，實(shí)際建設(shè)比例 20-25 ；（4）合同約定股權(quán)轉(zhuǎn)讓需政府方書(shū)面批準(zhǔn)；（5）合同未約定固定的鎖定期，但約定簽 訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議需政府方書(shū)面同意。

二、交流實(shí)錄

（一）直接簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議

楊云（財(cái)務(wù)類 湖南省信托有限責(zé)任公司）：根據(jù)中華人民共和國(guó)合同法，經(jīng)政府書(shū)面同意，可以不需要重新采購(gòu)，

 

不少地方在合同談判階段就在合同中明確約定，為滿足融資需要乙方可在征得甲方書(shū)面同意的情況下轉(zhuǎn)讓股權(quán)。

葉輝（行業(yè)類 錢江水利開(kāi)發(fā)股份有限公司）：重新采

購(gòu)一遍，企業(yè) A 不一定中標(biāo)，當(dāng)然視項(xiàng)目條件也不排除流標(biāo)的可能。重新招標(biāo)肯定是最安全的做法，但不一定是最高效務(wù)實(shí)的做法，個(gè)人認(rèn)為在征得實(shí)施機(jī)構(gòu)同意前提下，可按不高于原中標(biāo)條件協(xié)議轉(zhuǎn)讓給企業(yè) A。

王小文（咨詢類 中國(guó)投資咨詢有限責(zé)任公司）：在企

業(yè) A 條件不低于原社會(huì)資本方，且協(xié)議合作條件不高于原中標(biāo)條件的前提下，經(jīng)政府同意的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，應(yīng)該是利于本項(xiàng) 目推進(jìn)的最佳選擇。

（二）重新采購(gòu)

連國(guó)棟（咨詢類 山西萬(wàn)方建設(shè)工程項(xiàng)目管理咨詢有限公司）：應(yīng)考慮重新采購(gòu)，如果直接收購(gòu)，那股權(quán)鎖定相關(guān)

條款就會(huì)失效。如果與原社會(huì)資本簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議可行， 很可能很多項(xiàng)目轉(zhuǎn)包、賣項(xiàng)目的情況會(huì)大量發(fā)生。

張武龍（財(cái)務(wù)類 天域生態(tài)環(huán)境股份有限公司）：建議

重新采購(gòu)，否則構(gòu)成采用合法手段非法獲得項(xiàng)目。

馬勇（行業(yè)類 中電建路橋集團(tuán)有限公司）：施工必須進(jìn)行重新招標(biāo)，否則違反招投標(biāo)法有非法轉(zhuǎn)包嫌疑，采取政

府方重新采購(gòu)方式較為合適。

段志文（財(cái)務(wù)類 中鐵十七局集團(tuán)有限公司）：這種情

 

況應(yīng)杜絕，避免市場(chǎng)效仿，賣項(xiàng)目。

潘敬鋒（行業(yè)類 中天建設(shè)集團(tuán)有限公司）：用優(yōu)質(zhì)的

殼中標(biāo)后，再賣給有錢的企業(yè)。金蟬脫殼。加劇劣幣驅(qū)逐良 幣。

（三）視具體情況決定

薛起堂（法律類 北京市惠誠(chéng)律師事務(wù)所）：關(guān)鍵看實(shí)施方案和 PPP 合作合同是否對(duì)社會(huì)資本股權(quán)變更有限制，如

果允許社會(huì)資本方轉(zhuǎn)讓股權(quán)，企業(yè) A 直接收購(gòu)原社會(huì)資本方在項(xiàng)目公司的股份即可，但也需要政府方認(rèn)可。如果不允許 股權(quán)轉(zhuǎn)讓，只能解除原 PPP 合作合同，政府重新采購(gòu)社會(huì)資本方。

如果項(xiàng)目已經(jīng)建設(shè)，股權(quán)沒(méi)有鎖定期，為了項(xiàng)目進(jìn)展， 報(bào)政府同意，股權(quán)轉(zhuǎn)讓是最好的方式，政府會(huì)考慮企業(yè)A 是否具備投資人條件。另外，項(xiàng)目目前已經(jīng)建設(shè)了 20，重新招標(biāo)也比較麻煩，重要的是耽誤項(xiàng)目進(jìn)展。

李成林（法律類 建緯律師事務(wù)所）：如果融資不到位，

按理應(yīng)當(dāng)是合同未生效。在合同不生效的情況下，轉(zhuǎn)讓也不會(huì)產(chǎn)生效力，收購(gòu)風(fēng)險(xiǎn)較大。但可以看合同約定，與政府談 判等。中標(biāo)即轉(zhuǎn)讓也違反了招標(biāo)法。最合規(guī)的，就是重新采 購(gòu)。如果合同沒(méi)有融資生效要件，也進(jìn)行了建設(shè)，部分資金 到位，可以采取政府同意或批準(zhǔn)的方式，進(jìn)行收購(gòu)。

樊林（法律類 北京市華舟律師事務(wù)所）：一是融資不

 

到位和PPP 合同是否生效沒(méi)有直接的關(guān)系；二是關(guān)鍵看實(shí)施方案和PPP 合作合同是否對(duì)社會(huì)資本股權(quán)變更有限制，如果允許社會(huì)資本方轉(zhuǎn)讓股權(quán)，企業(yè) A 直接收購(gòu)原社會(huì)資本方在項(xiàng)目公司的股份即可，但也需要政府方認(rèn)可。如果不允許股權(quán)轉(zhuǎn)讓，只能解除原 PPP 合作合同，政府重新采購(gòu)社會(huì)資本方；三是融資不到位，屬于社會(huì)資本方承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)。屬于社 會(huì)資本方違約的情形。

另外，中標(biāo)就轉(zhuǎn)讓確實(shí)違反招標(biāo)法，這是關(guān)鍵問(wèn)題。